General Terms and Conditions of Amsterdam Berlin GmbH
These terms are available in German (below the English). The English version, however, is a translation for information purposes only. In case of doubt or discrepancies, the German version prevails.
Die Bedingungen sind in deutscher Sprache verfügbar (unterhalb der englischen Version). Die englische Fassung dient lediglich Informationszwecken. Im Falle von Widersprüchen gilt die deutsche Version.
Amsterdam Berlin GmbH (hereinafter "AB") is a creative agency that provides advertising and marketing services to entrepreneurs and businesses, such services including in particular development services relating to strategies, concepts, design and creation of advertising as well as services for the production, implementation and technical operation of advertising and marketing formats, contents and media, including events.
These General Terms and Conditions (hereinafter "GTC") apply to all services provided by AB and to any and all contractual and business relationships in connection therewith between AB and AB´s customers (hereinafter individually the “Client” and jointly the "Clients").
English Version
1. Scope of validity of the GTC
1.1 AB provides services exclusively on the basis of the GTC and the corresponding offer as issued by AB on which the Client’s assignments is based and to the extent agreed in any such assignment and any detailed concept which may be created by AB in the course of the performance of the respective assignment. By assigning AB the Client agrees to the application of the GTC.
Should provisions be stipulated in any offer by AB which are in contradiction to provisions set forth in the GTC, the provisions of the offer shall, in the case of doubt, prevail and take precedence to such extent. Any other agreements to deviate from the provisions set forth in the GTC must be made in writing.
1.2 The GTC apply to the entire business relationship between AB and the Client insofar as the Client acts as a business [Unternehmer] within the meaning of Section 14 BGB [Bürgerliches Gesetzbuch - German Civil Code], i.e. acting within the Client’s trade, business or profession or any other self-employed professional activities or as a legal entity established under public law and insofar as the subject of this business relationship comprises the range of services offered by AB as listed above.
The GTC in their respective current version also apply for assignments of AB by the Client in the future, even if AB does not take express reference to the GTC again then and the GTC are not expressly incorporated into the relevant contractual relationship again. This applies in particular for such further assignments of AB by the Client within the scope of any such business relationship that are issued verbally, by telephone, in writing, by fax, electronically or by e-mail and also applies for any change requests by the Client concerning any assignment already issued and for any extension or renewal of any assignments already issued.
1.3 Any contrary or deviating general terms and conditions of the Client will only be incorporated into any agreement between AB and the Client if this has been expressly confirmed in writing by AB. In case any general terms and conditions of the Client should be effectively incorporated in such manner the validity of the GTC shall remain unaffected. In case of doubt, should any provisions of effectively incorporated general terms and conditions of the Client contradict with any provisions set forth in the GTC the provisions of the GTC shall prevail.
Apart from that, general terms and conditions of the Client shall be non-binding for AB even if AB has not expressly objected to their validity or if the Client declares that the Client will only perform a contract subject to the incorporation of the Client´s own general terms and conditions.
2. Conclusion of contract; Changes and supplementary agreements
2.1 Insofar and to the extent that AB does not make any express declaration to the contrary when submitting an offer to a Client the offers of AB are without obligation and non-binding and simply constitute an invitation to the Client to make an offer to AB to conclude a corresponding contract by issuing a corresponding assignment of AB for the services offered by AB. Accordingly a contract with the Client shall only be concluded upon AB having confirmed any such assignment issued to AB by the Client. Unless expressly set forth otherwise in the assignment issued by the Client, the Client shall in general be bound by its offer to contract with AB for a period of four (4) weeks after issuing an assignment to AB for the relevant services.
2.2 The confirmation of the assignment of AB is generally issued by AB in writing, by fax or by e-mail. If no confirmation of the assignment is issued by AB in such form, a contract for the services offered to the Client and assigned by the Client shall be concluded between the parties once AB commences its performance to render such services. As long as such commencement of services by AB is not apparent to the Client, the Client may within a reasonable period demand from AB a declaration as to whether the assignment issued by the Client is confirmed by AB. In the event that such confirmation period expires without an according response by AB the Client shall no longer be bound by the Client´s respective offer to AB for the respective assignment.
2.3 Should the assignment issued by the Client deviate from relevant provisions set forth in AB´s respective offer with regard to the contents of the services to be provided by AB and the conditions specified in AB´s offer any such provisions deviating from AB’s offer shall only be agreed between the parties once AB expressly confirms such deviation in writing, by fax or by e-mail. This shall in particular apply to any verbal agreements or agreements made by telephone and/or to additional agreements made subsequent to the confirmation of an assignment regarding the extent of the assignment and/or the performance of the assignment.
2.4 The contractual partner of AB with respect to a confirmed assignment shall be the party who has issued the respective assignment to AB, unless expressly stated otherwise in the assignment – in case of doubt, in writing – or when at the time of AB´s confirmation of the respective assignment, AB had positive knowledge that the assignment was issued for and on behalf of a third party.
3. Performance of the assignment; Contents of the services
3.1 Where necessary, the GTC distinguishes between different types of assignment. This distinction is made according to the type of service to be provided by AB on the basis of the respective assignment. A contract between AB and the Client may also comprise various types of services (for instance, a concept for an advertising campaign and production of corresponding advertising material; development of an event concept and the organisation of its implementation; etc.) and consequently consist of a combination of such types of assignment. The relevant criteria for determining the applicability of a provision which relates to a specific type of assignment shall be the type of service involved in the individual case and the purpose for which AB was instructed by the Client to provide the relevant services.
Accordingly, a distinction is made between the following types of assignment:
a. "Development and concept assignments" are such assignments as involve services provided by AB in the form of the development, concept and/or planning of media formats and contents, of product, advertising and/or marketing formats (including events), of advertising and/or marketing strategies, campaigns and/or measures for the Client, where appropriate including consultancy to the Client in this regard. The implementation and production of the developments, concepts and planning provided by AB in the course of any such assignment is not the object of a creative and concept assignment but of a production assignment and/or of an assignment for event management within the meaning of the GTC.
b. "Production assignments" are such assignments as involve services to be provided by AB in the form of the creation of media content, of advertising and/or marketing media and/or other advertising and/or marketing tools for the Client, except insofar as such advertising and/or marketing tools consist in the organisation of events.
c. "Assignments concerning event management" are such assignments as involve services to be provided by AB in the form of the organisation of events on behalf of the Client. Such services may comprise the planning, preparation and/or co-ordination of the performance of an event and of the services and parties involved to this effect including the procurement of goods and equipment and including the assignment of third parties. In this respect AB shall only be liable to provide such organisational services diligently with the agreed contents and in the agreed scope.
3.2 The modalities of the provision of AB´s services is determined by the offer submitted by AB for the respective assignment and also, where agreed, any detailed concept prepared by AB following the issueing of the assignment.
Where no detailed provisions have been specified in this respect, AB shall be free to determine in dutiful discretion the nature, form and contents of the services appropriate to achieve the purpose evidently pursued with the assignment. In particular AB shall, in artistic and aesthetic respects, be free in the execution of development, concept and production assignments taking into account any relevant binding guidelines by the Client, if and as they have been incorporated into the underlying contract, and also taking into account all legitimate, in particular commercial interests of the Client evident to AB.
3.3 Except insofar as any express agreements to the contrary have been made in writing in this respect AB shall not be liable (above and beyond the agreed diligent provision of the services) for any specific economic success on the part of the Client as a result of the provision of the services by AB or of the use by the Client of the development results, concepts and/or planning prepared by AB in the course of the provision of the services.
3.4 AB shall only be responsible to the Client for examining the legal admissibility of advertising strategies, campaigns, measures or materials respectively of their implementation and usage insofar as this has been expressly agreed between the parties. The same applies with regard to the legal admissibility of media content and events with the exception of the legal situation in regard to third parties and their respective services to the extent they were assigned for the production and/or organisation of the relevant media content and events at the sole discretion of AB and are affected by any contractually agreed use and exploitation of the relevant media content or the performance and exploitation of the relevant event.
3.5 If the subject of a production assignment includes the creation and/or integration of software, AB shall not owe the delivery of any related documentation unless expressly agreed otherwise in each individual case.
3.6 Where the services owed by AB in accordance with the terms of the contract also include the procurement and incorporation of services of third parties (in particular within the scope of production assignments and assignments for event management) AB shall be entitled to issue the necessary assignments ("third party assignments") in the agreed scope and with the agreed content in the name of and, unless expressly otherwise agreed, at the expense of the Client. To such extent AB shall be authorised by the Client to make the necessary declarations in the name of the Client in accordance with AB´s properly exercised discretion. Subject to special agreements in each individual case, the choice, hiring and, where appropriate, change of third-party services shall at all times be at the properly exercised discretion of AB. To such extent, AB is only liable for the properly exercised choice of the respective service provider and the properly exercised coordination and execution of the according third-party assignments.
3.7 AB shall be entitled to make changes to individual agreed services insofar as such changes at AB’s reasonable discretion become necessary for the performance of the contract following the conclusion of the same and are within reason for the Client. AB will inform the Client without undue delay of any such changes to the services which may become necessary.
3.8 AB shall be free to use third party suppliers and service providers for the fulfilment of the services to be rendered by AB under any assignment hereunder.
3.9 Unless expressly stated otherwise by AB in writing, delivery dates specified by AB are scheduled delivery dates determined at AB's reasonable discretion subject in particular to the proper cooperation of the Client and/or its employees and/or vicarious agents and without prejudice to any warranty obligations and/or liability of AB in this respect under the GTC to the scheduled progress of the performance of the assignment. Fixed transactions, i.e. the obligation of AB to comply with fixed dates or deadlines in the performance of services shall require an express written agreement in each case.
3.10 If the Client does not provide AB with the information, data and content required for rendering the services under the assignment as agreed or if the Client does not provide other cooperation the parties agreed upon and/or is reasonably requested by AB in due course, AB shall not be liable for any damages or other disadvantages resulting from a delay in the execution of the assignment caused thereby. Any such delay shall entitle AB to suspend the provision of services under the assignment or after the fruitless expiry of a reasonable grace period granted to the Client for the performance of the relevant act of cooperation to withdraw from the contract in whole or in part or to terminate the contract to that extent. The claim of AB to the remuneration of the services orderly rendered by AB until then shall remain unaffected.
3.11 In the event of force majeure or other unforeseeable events the effects of which on the performance of the agreement are not attributable to AB (e.g. strike, power failure, riots or official requirements and measures for which AB is not responsible, general disruptions of telecommunications and data networks, failure of third-party services required for the performance of the order for which AB is not responsible), AB shall be released from its obligation to render the services owed hereunder for the duration of the impediment resulting from such an event plus a reasonable start-up period after the discontinuance of the impediment. If adherence to the agreement in such cases constitutes an unreasonable hardship for AB, AB shall be entitled to withdraw from the agreement.
4. Participation and responsibility of the Client; Guarantee and indemnity
4.1 The Client shall support AB by its participation in the performance of the services owed by AB under the contract insofar and to the extent this is conducive to the performance of the respective assignment. In particular the performance of development and concept assignments, production assignments and assignments for event management regularly requires the permanent cooperation of the Client, in particular that of the Client´s expert staff authorized to issue instructions and make decisions and of the Client´s specialized departments.
The Client shall provide AB with the name of a competent member of staff who is authorised to make binding declarations on behalf of the Client, in particular in regard to (part) acceptances, deficiencies and changes to the content, scope and configuration of the object of the assignment and who shall at all times be available to AB for this purpose during normal working hours. Should the nominated member of staff of the Client be unavailable, the Client shall provide AB without delay with the name of a corresponding competent and duly authorised substitute.
4.2 In particular, the Client shall provide AB free of charge with all information, data and content (for instance contact data, access data, names - including domain names -, texts, images, graphics, sounds, videos and such like) which may be required for the performance of the assignment and also, where necessary on the basis of the relevant assignment, items or objects to be deployed by AB (in particular products, packaging and objects within the scope of production assignments and assignments for event management; hereinafter together referred to as "Objects"). All text, visual and audio content to be provided to AB by the Client which are to be used by AB for the purpose of the performance of the assignment must be delivered to AB by the Client in the format specified by AB or, in the absence of any such stipulation, in a common format directly usable for the intended purpose. Insofar as necessary, the Client will at its own expense arrange for such content to be converted, or will reimburse AB for undertaking any such conversion.
The Client shall be responsible for saving backups of all such information, data and content delivered by the Client. Unless expressly otherwise agreed in each individual case, AB shall not be obligated to store information, data and content provided by the Client for a period longer than fourteen (14) days following the Client´s acceptance of the relevant work result or the completion of the performance of the assignment; any such data and content provided by the Client shall only be returned to the Client within the aforementioned period at the risk and expense of the Client and only upon the Client´s express request.
4.3 The Client shall bear the sole responsibility for ensuring that any use of the information, data, content and objects provided by the Client that is in accordance with the terms of the agreement, be it by AB, the Client and/or by any third party, shall
a. not infringe any legally protected interests or rights of third parties, in particular any contractual rights or any personal rights, copyrights and ancillary copyrights or any intellectual property rights
and
b. not be unlawful for any other reason, in particular on account of any breach of data protection, unfair competition or criminal law provisions.
The Client guarantees to AB irrespective of fault that the Client will observe and protect the above-mentioned rights and provisions and also that the information and data required for the performance of the assignment provided to AB by the Client for this purpose will be complete and accurate.
Should any claim be made against AB, either on account of AB´s own contractual use of such data, information, content or objects or on account of the contractual use of AB´s work results by the Client, including any third parties instructed by the Client, for any breach of such rights or provisions or due to the inaccuracy or incompleteness of any information and data provided by the Client, the Client shall fully indemnify AB from any such liability and to reimburse AB for all damages and necessary costs arising therefrom including reasonable legal fees.
4.4 Within the scope of any assignment for event management, the Client shall, unless any express provision to the contrary is made in this respect, always be the sole host of the relevant event and as such exclusively be liable for the course of the event and all participants, in particular for the security of the event and for a full compliance with the regulatory provisions to be observed for such an event. Warranty obligations of AB in respect of services provided by AB pursuant to an assignment for event management as applicable under the terms of the GTC remain unaffected, same as any liability on the part of AB in accordance with the terms of the GTC.
4.5 Subject to express agreements to the contrary in individual cases, it is the sole responsibility of the Client to remit any and all fees and levies to collection societies, statutory social security bodies, state agencies and other authorities which are payable by statute as a result of the respective performance of the assignment and/or as a consequence of the use of the respective work results by the Client or by any third party instructed by the Client. Notwithstanding the above, AB shall remain responsible for the fulfilment of its own tax obligations and social security obligations to the extent AB hereunder acts as an employer and/or as a principal of third parties and with regard to AB’s remuneration under the agreement.
Should any claim be made against AB by any of the above-mentioned societies, agencies and/or authorities to remit any fees and/or levies as a result of the performance of the assignment and/or the use of the work results by the Client or by any third party instructed by the Client, the Client shall indemnify and hold AB harmless from all such claims. Unless expressly otherwise agreed in each individual case, where any such fees and levies are disbursed by AB, the Client shall reimburse AB for the corresponding sums upon first request.
5. Delivery; Acceptance; Warranty
5.1 Acceptance by the Client of the services provided by AB is only mandatory if and to the extent that such services were rendered by AB in fulfilment of an obligation to create a specific work result (of a concept, media content, advertising material etc.). In this case the according work results (where appropriate including any interim or partial performance results) will be made available to the Client for examination and acceptance. Unless expressly requested otherwise by the Client and to the extent that this is possible in view of the nature of the service provided, the results will be made available to the Client by electronic means, in particular by way of email and/or by AB submitting a hyperlink that allows the Client to retrieve the work result from the internet.
Work results suitable for acceptance which are free from material flaws must be accepted by the Client without delay; they shall be deemed to be accepted if the Client has not declared its acceptance of the same within one (1) week following their delivery.
In the case of material flaws, the Client may refuse acceptance of the relevant work result until the defects have been completely remedied. Significant flaws are generally only such substantial deviations of a work result from its agreed features as lead to a significant impairment of the usability of the work result for the Client. In the case of insignificant flaws, the Client shall accept the respective work result subject to the reservation of any warranty rights to which the Client may be entitled in this respect.
If the Client or a third party commissioned by the Client and/or otherwise authorized to use an AB performance result commences the use of such performance result for the purpose stipulated in the underlying contract, in particular if such performance result is made available to the public or used/exploited in relation to any third party, this shall in case of doubt be deemed to constitute acceptance of the work result by the Client; notwithstanding the above, the use of a work result to the extent required for the purpose of its reasonable examination with regard to any defects shall not constitute acceptance of the work result.
5.2 The sole criteria for determining whether the services and performances provided by AB are ready for acceptance and free of from flaws are the features of the relevant services or performances as specified in the respective offer of AB and in any detailed concept which may have been prepared in the course of the performance of the assignment and, except as any special provisions have been stipulated within this context in such offer and/or concept, the provisions concerning the nature, content and quality of the services or performances to be provided by AB contained in the GTC.
5.3 The Client is advised that the type of software environment, server technology, transmission technologies and end devices that may be used for the provision, transmission and/or presentation of media content and communication media or for the operation and use of software (elements and/or components) may affect the availability and presentation and/or usability of such media content and communication media or software and their scope of functions.
If no agreements are made as to the software environment, the end devices and, if applicable, the server technology and the transmission technologies in which the media content or communication media to be created shall be available, presentable, usable or functional, AB shall owe the agreed availability, presentability, usability and/or functionality of the media content or communication media only in connection with such third-party software (e.g. operating systems, web browsers and the operating system), server technology, transmission technologies and/or end devices, which are common and usual at the time of the conclusion of the contract and only with regard to the then-current versions or generations of such respective third-party software or technology at that time.
Notwithstanding any deviating agreements in this respect in individual cases and notwithstanding AB's obligation to perform in accordance with Client´s obligations in all other respects AB does not warrant the functionality and characteristics of third-party software that according to the agreement is integrated by AB into media content or communication media created by AB.
5.4 The Client is further advised that according to the current state of the art in technology it is not possible to create, operate and use software that is capable of running without errors in any combination of applications and under any technical and external conditions and that may not be interfered and/or damaged by third parties, in particular by way of targeted attacks by so-called "malware".
5.5 Following their delivery, the Client shall inspect the work results of AB for any defects/flaws without delay.
The Client shall notify AB in writing of any evident flaws without delay after delivery of the relevant performance result. Flaws that can only be detected during a careful examination shall be notified in writing within one (1) week following delivery of the relevant performance result. Flaws that cannot be detected even in the course of a careful examination must be reported to AB in writing immediately following their discovery. The notice of defect shall contain a description of the flaws ascertained in as much detail as possible to enable AB to remedy the flaws through supplementary performance.
Warranty claims asserted in late notifications are excluded unless AB was aware of the relevant flaws upon delivery. The relevant date for the timeliness of a notice of defects/flaws is its timely receipt by AB.
5.6 The Client shall not be entitled to have flaws remedied where the deviation from the quality owed is only insignificant and/or where there is only an insignificant impairment of the usability of the service or performance provided by AB. The same applies for any flaws resulting from information, data, content or objects provided by the Client and/or stipulations issued by the Client.
5.7 In the context of assignments for event management, the cancellation or limited viability of the respective event alone shall not entitle the customer to a reduction of the remuneration to which AB on the basis of the assignment in question is entitled for the services to be provided by AB in this respect, insofar as subject to the agreements made in the individual case and pursuant to the provisions of the GTC AB is not responsible for the cancellation or limited viability of the event.
5.8 If a work result contains the features owed under the assignment and complies with the currently applicable formal and technical standards the Client shall only be entitled to demand a revision of such work result if and insofar as such right has been expressly agreed. This applies, in particular, to so-called "correction loops" for the purpose of adapting the work results to aesthetic or artistic and/or formal expectations of the Client which deviate from or go beyond the above-mentioned agreed features and standards.
In the event that AB should perform such revisions of services which contain all features owed under the assignment and which comply with the currently applicable formal and technical standards the GTC shall remain the exclusive source of relevant provisions for the absence of defects and the acceptability of the services so revised.
5.9 The Client shall lose any rights under warranty if the Client alters the relevant work result or has it altered and such changes preclude a rectification of flaws by AB or make it unreasonably difficult. In case a relevant work result has been altered by the Client shall reimburse AB for any additional expenses thereby arising in any rectification of flaws.
5.10 Should any work result or performance by AB be defective in accordance with the above provisions and the Client be entitled to warranty claims in this respect, AB will remedy the relevant defects through subsequent performance within a reasonable period which usually is four (4) weeks.
In the case of any flaws in legal title for which AB is responsible, AB shall be free to choose whether (i) AB at their own expense will either modify or exchange the respective work result so that where the relevant work result is used in accordance with the terms of the contract, rights of third parties are no longer infringed or rights of third parties no longer preclude any such use whilst the work result nevertheless continues to exhibit the features owed or (ii) will procure the necessary authorisation for the Client to use the work result in accordance with the agreed terms of the contract by concluding an according licence agreement with any relevant third parties.
Should any attempt to remedy the defect prove unsuccessful, or should any such measure be disproportionately expensive or unconscionable for AB for other reasons, the Client shall be entitled to reduce the remuneration agreed in regard to the relevant performance by a reasonable amount or to withdraw from the assignment in accordance with the statutory provisions and claim damages in accordance with the terms stipulated under Section 8 of the GTC. The cases regulated by statute under which a prior demand for subsequent performance may be dispensed with remain unaffected.
Claims of AB for reimbursement of expenditure already incurred at the time of the Client´s withdrawal (e.g. for materials, transport and travel costs, expenses for third party services) and also any claims to remuneration for services already provided remain effective.
5.11 Warranty claims of the Client on account of any defect shall be time-barred after one year following acceptance of the relevant work result (or part thereof) or the provision of the relevant service (or part thereof). This shall not apply for claims of the Client for damages on account of any defect if AB is guilty of gross negligence or was aware of the defect at the time of delivery, or in the case of injury to life, limb or health as the result of any such defect.
6. Rights in performances provided by AB; grant of rights; Infringement of such rights
6.1 AB shall be entitled to the exclusive rights in all work results provided by AB within the course of the execution of creative and concept assignments and production assignments. Work results within this meaning include in particular all concepts, drafts, layouts, scripts, storyboards, test and preliminary versions, presentation media and such like which are developed and/or utilised by AB in the course of preparing the offer and executing the assignment – including any interim or provisional results - irrespective of whether and, if so, in which form these are physically embodied.
The entitlement of AB to such work results corresponds in terms of its content and scope with the rights which the author is originally entitled to in regard to his work under the Urheberrechtsgesetz (UrhG) [German Copyright Act] even if the relevant work results in the individual case do not match the defined term of a work/the concept of work under the UrhG. Accordingly, except insofar as contrary arrangements have been made in regard to the entitlement of AB to the work results created by it and in regard to the rights granted to the Client in this connection, the provisions of the UrhG apply correspondingly to such extent.
6.2 Suggestions and instructions from the Client and the Client´s participation in the execution of an assignment in compliance with the terms of the contract do not constitute any co-ownership of copyright or any other form of joint entitlement of the Client to the work results provided by AB which could constitute a right of exploitation or use by the Client in this respect. Any rights of the Client existing in relation to information, data, content and objects provided by the Client remain unaffected hereby.
6.3 Except as otherwise provided and subject to the condition precedent of Client´s full and final payment of all remuneration to which AB is entitled by virtue of the relevant assignment, AB grants to the Client the rights of use necessary for the Client to use the delivered work results and, to the extend required, the accepted work results as contractually agreed or, in the absence of any agreement in this regard, for the achievement of the purpose of use by the Client apparent at the time of the conclusion of the contract.
Except insofar as a more extensive grant of rights is necessary according to the provisions set out above, and except where agreed to the contrary in writing the Client shall be granted a right of use for such content in the form of a non-exclusive, assignable right of use in the work result owed in its entirety and in unchanged form restricted in time to two (2) years. Except as agreed to the contrary and except insofar as the purpose recognisable at the time of conclusion of the contract requires any further-reaching authorisation, the right of use shall be restricted to the territory of the state in which the Client has its registered office; where it is apparent at the time of the conclusion of the contract that an online use of the work result is required in accordance with the designated purpose, the usage rights shall be granted unrestricted in terms of territory.
6.4 The grant of rights in regard to work results within the scope of creative and concept assignments and also production assignments is restricted to such results which have been accepted by the Client. The presentation or any other manner of making available drafts, layouts, scripts, storyboards, test and preliminary versions and other interim/provisional results does not of itself constitute any grant or assignment of rights in this respect. Accordingly, without the express previous written consent of AB, the Client is forbidden to make any use of such interim/provisional results, in particular to disclose them to third parties and to implement them or have them implemented through third parties.
6.5 Insofar as AB creates script, machine and/or source code within the framework of the execution of the assignment or has such script or code created, any such code shall remain exclusively with AB notwithstanding the right granted to the Client to use the relevant work result insofar as nothing to the contrary has been expressly agreed in writing. To the extent that the Client is entitled to use any created and/or integrated software in connection with any third-party software, the right to decompile such software to which the Client may be entitled under the UrhG shall remain unaffected to the extent and under the conditions specified therein.
Insofar as work results are provided with the integration of open source modules, the grant of rights with regard to such modules shall be made in accordance with the respective applicable free-and-open-software-licenses (FOSS).
6.6 Any use and/or exploitation of the work results by the Client by way of distributing and/or licensing such work results to third parties requires an explicit agreement with AB in each individual case, unless the respective assignment was obviously based on such purpose on the part of the Client. In case of doubt, companies affiliated with the Client within the meaning of § 15 AktG [German Stock Corporation Act] are in this respect not to be regarded as third parties.
6.7 Any use of the work results above and beyond the scope specified herein requires the prior written consent of AB. Without such consent, the Client shall in particular be prohibited from using work results only in parts or extracts, to combine the work results with third-party works and/or services, to edit the work results or to significantly transform the same in any other manner or form, or to publish or disseminate such edited and/or transformed versions of the work results or to make the same publicly accessible or to grant rights of use of such edited and/or transformed versions.
6.8 In case of doubt, repeated uses (e.g. further editions of physical products, use for further campaigns, events, broadcasts etc.) or multiple uses (e.g. for other publications, media, formats, products etc.) shall not be covered by the grant of rights herein, and shall require the prior written consent of AB; the only case in which AB may not refuse such consent is where in each individual case legitimate interests of the Client would be considerably impaired by such refusal and such interests outweigh the legitimate interests of AB. In any event, AB shall have a claim in such cases to separate remuneration for the repeated or multiple use of the respective work result by the Client.
6.9 For each case of unauthorised use of the work results by the Client, AB shall be entitled to claim from the Client a contractual penalty in the amount of 200 % of the remuneration for the assignment attributable to the relevant work result. Any statutory claims to which AB is entitled in such cases in addition to and above and beyond the provisions hereinbefore shall remain unaffected.
6.10 Templates, models, files and other working tools which AB produces or has produced by a third party on behalf of AB within the course of the performance of the assignment remain the exclusive property of AB. AB shall be under no obligation of safe custody or release. Where AB and the Client agree upon the handing over of such working tools to the Client, AB shall to such extent be entitled to a separate claim for remuneration.
6.11 AB shall be entitled to demand written information from the Client about the scope of the use of the work results delivered by AB.
7. Remuneration and arrangements for payment
7.1 Except as otherwise provided the remuneration for the performances of AB pursuant to the assignment and the remuneration for any grant of rights of use of the work results will be billed by AB in one amount.
Unless expressly declared by AB to the contrary all remuneration sums quoted for individual performances stated in an offer are based on cost estimates prepared by AB on the basis of information provided by the Client and the requirements of the Client as shared with AB and/or apparent to AB at the time of preparing the offer.
In case the amount of the remuneration for AB has not been agreed in the individual case, the remuneration of AB shall be based on the remuneration rates of AB applicable at the time of the conclusion of the contract. Within the scope of assignments issued to AB in connection with an advertising campaign of the Client or of a client of the Client, AB may also charge 10 % (ten percent) of the media/advertising budget handled by AB.
7.2 Except as expressly agreed to the contrary, all reasonable expenses actually incurred by AB for the performance of an assignment (for instance travel, manufacturing, courier and transport costs, costs arising in connection with filming permits, etc.) are to be separately reimbursed by the Client upon corresponding documentation provided by AB. This shall also apply in particular to reasonable legal fees to the extent that the services and work results to be provided by AB in the individual case include legal examination.
Where AB, within the scope of the performance of an assignment, includes services (in particular data, content, performances in relation to production, services, including artistic services and advisory services) provided by third parties who do not provide such services as sub-contractors of AB, AB shall be entitled in each case to charge the Client, for AB´s expenses involved in the procurement of such services a so-called "handling fee"/a so-called "mark-up" in an amount of up to 15 % (fifteen percent) of the value of the service procured to be paid by the Client on top of the costs expended for this purpose,.
7.3 Each extension to the assignment at the instiance of the Client, in particular in the form of any change, re-planning, reorganisation and extension of an assignment already issued in general is subject to additional remuneration by the Client. This shall not apply is where an extension to an assignment at the request of the Client neither entails considerable additional expense for AB nor leads to any extension of a work result respectively a grant of usage rights in this context deliverable to the Client in the course of the performance of the relevant assignment.
Subject to any individual agreements to the contrary any substantial increase in work in providing the agreed services which was not included in the work estimate on which AB manifestly based the corresponding offer shall also be regarded as an extension to the assignment at the instance of the Client; at least once AB prior to incurring such additional outlay notifies the Client about the overages and the Client still insists on AB´s continued performance of the assignment.
7.4 If AB is entitled to additional remuneration for additional work performed, the amount of such remuneration shall be calculated based on the remuneration agreed for the performance of the relevant assignment, in particular with the agreed hourly and/or daily rates, in the absence of such provisions on the regular hourly and daily rates of AB applicable at the time when such additional work is incurred.
7.5 The diligent cooperation of the Client in AB´s performance of the assignment, in particular in the form of suggestions, stipulations, instructions and information and the provision of information, data, content and Objects, shall neither directly affect AB´s claim for the agreed remuneration nor indirectly, for instance by way of any set-off against such remuneration.
7.6 Except where stated by AB to the contrary all prices are quoted excluding the statutory value added tax. The statutory value added tax applicable at the date of the issue of the invoice will be added to the prices quoted.
7.7 As a basic principle, the remuneration to which AB is entitled shall be due for payment following delivery and, to the extent required, acceptance of the corresponding work result or provision of the corresponding service or performance and the issue of AB´s according invoice.
AB shall also be entitled in accordance with these terms to demand payments on account from the Client, depending on the status of the provision of the services or performances, and/or advance payments in an amount of up to 50 % of the remuneration attributable to the respective service or performance.
7.8 The Client shall be in default once any remuneration sum owed and invoiced is not credited to the account to which AB requested the payment within two (2) weeks following the issue of a proper invoice.
Should the Client be into default with a payment for longer than five (5) working days AB shall be entitled to cease any further performance of the assignment and to withhold all services and work results until all liabilities of the Client due to AB, including any default damages and interest which may have arisen as a result of the default, have been fully settled. Any additional or further rights to which AB is entitled in this case remain unaffected.
7.9 As a basic principle, the Client may only set off claims from AB against the Client´s own claims if such claims are undisputed by AB or have been confirmed by a court in a final and binding decision except where a justified claim of the Client against AB for payment has it´s grounds in the same assignment and is based on actual deficiencies in services or performances provided by AB thereunder for which AB is liable.
8. Liability
8.1 AB shall be liable in contract and tort
a. for any damage arising from gross negligence and intent, and for any damage arising from injury to life, limb or health;
b. for any damage arising from breach of contractual obligations by Client the orderly fulfilment of which are prerequisite for the proper performance of the contract and for which the Client regularly relies on the fulfilment by his contractual partner and may rely on such fulfilment (so-called "fundamental contractual duties"); in this respect, however, the liability in terms of amount shall be limited to the amount of the foreseeable damages which typically might be predicted.
The foreseeable damages typical for the relevant type of contract shall generally be the amount of the respective assignment value (i.e. commonly, the value of the remuneration agreed for the provision of the services under the assignment). Any claims for a liability of AB which reach above and beyond such extent, shall be excluded: in particular if they are for any loss of profit, loss of savings or other direct or indirect consequential damages.
The aforementioned limitations of AB´s liability shall also apply in favour of the employees, organs and vicarious agents of AB. AB shall not be liable for the conduct of an AB´s vicarious agent if the vicarious agent is the Client itself or a person deployed by the Client with this function.
All mandatory statutory provisions governing liability remain unaffected.
8.2 Claims of the Client for damages on account of breach of fundamental contractual duties (see above under Clause 8.1 (b)) shall lapse by limitation, irrespective of knowledge, within five (5) years from the date when they arise.
8.3 Since it is the Client´s exclusive responsible to store the information, data and content which the Client provides to AB and to keep according back-ups (Clause 4.2) AB shall not be liable for any loss of the same and/or for any disadvantages incurred by the Client due to the loss of such information, data and content caused by AB. To the extent that such loss should result in performance failures/default on the part of AB, any warranty obligations incumbent on AB under the GTC shall remain unaffected.
8.4 No guarantees shall be deemed given by AB unless such guarantee has been expressly declared by AB. Except where expressly agreed upon in each individual instant, AB shall also not be under any obligation to pay liquidated damages or to pay any contractual penalties.
9. Naming; Self-promotion; Specimen copies
9.1 Except where (i) expressly agreed to the contrary (ii) technically unfeasible or (iii) unacceptable for the Client in respect of the specific form of use of the work result, AB shall be named as the author or creator of every work result commissioned to AB by the client wherever the inclusion of such copyright notice is customary in the industry, such copyright notice worded and in the graphic layout as requested by AB.
9.2 For the purpose of promoting and advertising AB´s own business and the services offered by AB, AB shall be entitled to make reference in advertising and other physical and non-physical media to the business relationship with the Client and to individual assignments and services provided by AB and the work results created in the course thereof – unless confidentiality was agreed for such information or such information is to be kept confidential for other obvious reasons. For this purpose AB shall be allowed, in a reasonable and proportionate scope, to use the name, trademark, logo and other symbols commercially used by the Client for the client´s own designation. This includes the right for AB to list the Client and to reproduce the Client’s name, trademark, logo and other symbols commercially used by the Client as a reference on the website of AB and in other – physical or non-physical – reference materials.
9.3 AB shall receive from the Client free of charge a minimum of ten (10) specimen copies of each physically produced media created by the Client or created by third parties on the Client´s behalf which employs a work result by AB and which was produced for the purpose of physical distribution to third parties; AB shall be allowed to use, distribute and to make available to the public such copies in the scope of AB´s self-promotion.
10. Premature termination of assignments
10.1 Should the Client terminate any assignment prior to the completion of its execution, the claim of AB to the remuneration attributable to the services already performed up until then shall remain unaffected.
In such cases AB shall also be entitled to a cancellation fee to compensate AB´s losses resulting from the termination of the assignment which shall generally amount to 15 % of the remuneration attributable to the services not yet provided within the scope of the relevant assignment at the time of termination. The Client shall be free in each individual case to provide evidence that AB has suffered less damage resulting from the termination of the assignment; AB shall in each individual case be free to produce evidence for having suffered a higher amount of damages as a result of the termination.
10.2 The obligation of the Client to reimburse AB for any and all expenditure incurred by AB in the performance of the relevant assignment as agreed for such individual assignment or as provided for in the GTC shall remain unaffected by any termination of the assignment. For the avoidance of doubt, AB´s entering into any obligations shall also be regarded as an incurrence of expenditures by AB in this context.
10.3 All statutory rights of the parties to the contract to release themselves prematurely from an assignment and the mandatory legal consequences arising therefrom shall remain unaffected.
11. Final provisions
11.1 The place of performance for the obligations arising from the contractual relationship between AB and the Client and the sole place of jurisdiction for any and all disputes arising from and in connection with any such contractual relationship between AB and the Client shall be the place of the registered office of AB.
11.2 The business relationship between AB and the Client and, in particular, the contractual relationship between AB and the Client shall be exclusively construed and governed by the law of the Federal Republic of Germany. The same shall apply to any and all disputes arising therefrom and in connection therewith.
11.3 Should any individual provision of the GTC be or become legally ineffective, either in whole or in part, the validity of the remaining provisions of the GTC shall remain unaffected.
Status: January 2023
Allgemeine Geschäftsbedingungen der Amsterdam Berlin GmbH
Die Amsterdam Berlin GmbH (im Folgenden „AB“) ist eine Kreativagentur, die gegenüber Unternehmern und Unternehmen Leistungen für Werbung und Marketing erbringt, die, insbesondere, Entwicklungsleistungen in Bezug auf Strategien, Konzepte sowie Gestaltung und Kreation, Designleistungen sowie Leistungen zur Produktion, Umsetzung und zum technischen Betrieb von Werbe- und Marketingformaten, -inhalten und -mitteln, einschließlich Veranstaltungen, umfassen.
Für dieses Leistungsangebot von AB und die diesbezüglich zu den Auftraggebern von AB (im Folgenden „Kunden“) bestehenden Vertrags- und Geschäftsbeziehungen finden diese allgemeinen Geschäftsbedingungen (im Folgenden „AGB“) Anwendung.
1. Geltung dieser AGB
1.1 AB erbringt Leistungen ausschließlich auf Grundlage dieser AGB in Verbindung mit dem der Beauftragung zugrunde liegenden Angebot von AB und einem im Zuge einer Auftragsdurchführung vereinbarungsgemäß gegebenenfalls von AB erstellten Feinkonzept. Mit der Erteilung eines Auftrags erklärt der Kunde sein Einverständnis mit der Geltung dieser AGB.
Sofern in einem Angebot von AB Bestimmungen getroffen werden, die im Widerspruch zu Regelungen in diesen AGB stehen, so gehen die Bestimmungen in dem Angebot im Zweifelsfall insoweit vor. Anderweitige Vereinbarungen, aufgrund derer von den Regelungen dieser AGB abgewichen werden soll, sollen schriftlich festgehalten werden.
1.2 Diese AGB gelten für die gesamte Geschäftsverbindung zwischen AB und Kunden, soweit diese als Unternehmer im Sinne des § 14 BGB, also in Ausübung ihrer gewerblichen oder selbständigen beruflichen Tätigkeit, oder als juristische Personen öffentlichen Rechts handeln und Gegenstand dieser Geschäftsverbindung das eingangs bezeichnete Leistungsangebot von AB ist.
Diese AGB gelten in ihrer jeweils aktuellen Fassung insoweit auch für künftige AB vom Kunden erteilte Aufträge, selbst wenn sich AB hierauf nicht erneut ausdrücklich beruft und die AGB nicht nochmals ausdrücklich in das betreffende Vertragsverhältnis einbezogen werden. Dies gilt insbesondere auch für solche weiteren Aufträge, die AB vom Kunden im Rahmen einer solchen Geschäftsverbindung (fern-)mündlich, schriftlich, per Telefax, elektronisch oder per E-Mail erteilt werden, sowie für Änderungswünsche des Kunden bezüglich eines bereits erteilten Auftrags und für eine Erweiterung oder Verlängerung erteilter Aufträge.
1.3 Entgegenstehende oder abweichende allgemeine Geschäftsbedingungen des Kunden werden nur dann in einen Vertrag zwischen AB und dem Kunden einbezogen, wenn dies von AB ausdrücklich schriftlich bestätigt wurde. Erfolgt auf diesem Wege eine wirksame Einbeziehung allgemeiner Geschäftsbedingungen des Kunden, so bleibt die Fortgeltung dieser AGB davon unberührt. Soweit Regelungen von wirksam einbezogenen allgemeinen Geschäftsbedingungen des Kunden im Widerspruch zu Regelungen dieser AGB stehen, sollen im Zweifel die Regelungen dieser AGB Anwendung finden.
Im Übrigen sind allgemeine Geschäftsbedingungen des Kunden für AB unverbindlich, auch wenn AB ihrer Geltung nicht ausdrücklich widerspricht oder der Kunde erklärt, nur unter Einbeziehung seiner allgemeinen Geschäftsbedingungen einen Vertrag durchführen zu wollen.
2. Vertragsschluss, Änderungen und Nachträge
2.1 Sofern und soweit AB bei Abgabe eines Angebots nicht ausdrücklich etwas anderes erklärt, sind die Angebote von AB freibleibend und unverbindlich und stellen allein eine Einladung an den Kunden dar, AB per Beauftragung der angebotenen Leistungen den Abschluss eines entsprechenden Vertrages anzubieten. Vorbehaltlich einer solchen abweichenden Erklärung kommt ein Vertrag mit dem Kunden somit erst zustande, wenn AB einen vom Kunden erteilten Auftrag bestätigt. Der Kunde ist, sofern er bei Auftragserteilung nicht abweichendes erklärt, regelmäßig vier (4) Wochen an sein per Beauftragung der betreffenden Leistungen abgegebenes Vertragsangebot gebunden.
2.2 Die Auftragsbestätigung erfolgt regelmäßig schriftlich, per Telefax oder per E-Mail. Erfolgt in dieser Form keine Auftragsbestätigung durch AB, kommt ein Vertrag über die dem Kunden angebotenen und von diesem beauftragten Leistungen dann zustande, wenn AB mit der Erbringung dieser Leistungen beginnt. Solange dem Kunden in diesem Fall die Aufnahme der Leistungserbringung durch AB nicht erkennbar ist, kann er von AB binnen angemessener Frist eine Erklärung darüber verlangen, ob der von ihm erteilte Auftrag bestätigt wird. Im Falle des fruchtlosen Ablaufs einer solchen Erklärungsfrist ist der Kunde nicht mehr an die betreffende Auftragserteilung gebunden.
2.3 Weicht die Auftragserteilung durch den Kunden im Hinblick auf die dort bestimmten Leistungsinhalte und Konditionen von den diesbezüglichen Bestimmungen in dem Angebot von AB ab, so setzt die wirksame Vereinbarung solcher abweichender Bestimmungen voraus, dass diese von AB ausdrücklich schriftlich, per Telefax oder per E-Mail bestätigt werden. Dies gilt insbesondere auch für (fern-)mündlich und / oder nach bereits erfolgter Bestätigung eines Auftrags getroffene Abreden bezüglich des Auftragsinhalts sowie der Auftragsdurchführung.
2.4 Vertragspartner von AB in Bezug auf einen bestätigten Auftrag und damit Gläubiger und Schuldner der dem Auftraggeber aufgrund des Auftrags zustehenden bzw. zu erbringenden Leistungen wird derjenige, der AB gegenüber die Auftragserteilung erklärt, es sei denn, mit der Erteilung des von AB bestätigten Auftrags wurde – im Zweifel schriftlich - ausdrücklich abweichendes erklärt oder AB hatte bei Bestätigung des Auftrags positive Kenntnis davon, dass die Auftragserteilung für einen bestimmten Dritten erklärt wird.
3. Auftragsdurchführung, Leistungsinhalt
3.1 Erforderlichenfalls wird in diesen AGB zwischen verschiedenen Auftragstypen unterschieden. Diese Unterscheidung erfolgt danach, welcher Art die von AB aufgrund des Auftrags zu erbringende Leistung ist. Ein Vertrag zwischen AB und dem Kunden kann auch mehrere verschiedene Leistungsarten zum Gegenstand haben (bspw. Konzeption einer Werbekampagne und Produktion entsprechender Werbemittel; Entwicklung eines Veranstaltungskonzepts und Organisation ihrer Durchführung usw.) und folglich aus einer Kombination solcher Auftragstypen bestehen. Maßgeblich für die Anwendbarkeit einer Regelung, die sich auf einen bestimmten Auftragstyp bezieht, ist, welche Leistungsart im Einzelfall betroffen ist und zu welchem Zweck AB von dem Kunde mit der Erbringung der betreffenden Leistung beauftragt wurde.
Es wird demnach zwischen folgenden Auftragstypen unterschieden:
a. „Entwicklungs- und Konzeptionsaufträge“ sind solche Aufträge, die Leistungen von AB in Form der Entwicklung, Konzeption und / oder Planung von Medienformaten und
– inhalten, von Produkt-, Werbe- und / oder Marketingformaten (einschließlich Veranstaltungen), von Werbe- und / oder Marketingstrategien, –kampagnen und / oder
– maßnahmen für den Kunden zum Gegenstand haben, gegebenenfalls einschließlich seiner diesbezüglichen Beratung. Die Umsetzung und Produktion der im Zuge eines solchen Auftrags von AB geleisteten Entwicklungen, Konzepte und Planungen ist im Sinne dieser AGB nicht Gegenstand eines Entwicklungs- und Konzeptionsauftrags, sondern eines Produktionsauftrags und / oder eines Auftrags zum Eventmanagement.
b. „Produktionsaufträge“ sind solche Aufträge, die Leistungen von AB in Form der Herstellung von Medieninhalten, von Werbe- und / oder Marketingmedien und / oder sonstigen Werbe- und / oder Marketingmitteln für den Kunden zum Gegenstand haben, soweit es sich bei den Werbe- bzw. Marketingmitteln nicht um Veranstaltungen handelt.
c. „Aufträge zum Eventmanagement“ sind solche Aufträge, die Leistungen von AB in Form der Organisation von Veranstaltungen für den Kunden zum Gegenstand haben. Diese Leistungen können die Planung, Vorbereitung und / oder Koordination der Durchführung einer Veranstaltung sowie der diesbezüglichen Leistungen und Beteiligten umfassen, einschließlich der Beschaffung von Waren und Ausstattungen und einschließlich der Beauftragung Dritter. AB schuldet insofern allein die pflichtgemäße Erbringung dieser organisatorischen Leistungen in der jeweils vereinbarten Form und mit dem jeweils vereinbarten Inhalt und Umfang.
3.2 Die Art und Weise der Leistungserbringung durch AB bestimmt sich nach dem Angebot von AB, das dem betreffenden Auftrag zugrunde liegt,sowie einem vereinbarungsgemäß gegebenenfalls nach Auftragserteilung von AB erstellten Feinkonzept.
Soweit diesbezüglich keine detaillierten Bestimmungen getroffen worden sind, steht es AB frei, Art, Form und Inhalt der Leistungen, die zur Erreichung des vom Kunden mit der Auftragserteilung erkennbar verfolgten Zwecks geeignet sind, sowie die Art und Weise ihrer Erbringung nach pflichtgemäßem Ermessen zu bestimmen. Insbesondere ist AB bei der Ausführung von Entwicklungs- und Konzeptionsaufträgen sowie Produktionsaufträgen unter maßgeblicher Berücksichtigung diesbezüglicher, in den zugrunde liegenden Vertrag einbezogener Vorgaben des Kunden sowie der für AB erkennbaren berechtigten, insbesondere wirtschaftlichen, Interessen des Kunden in gestalterischer und ästhetischer Hinsicht frei.
3.3 Soweit diesbezüglich nicht schriftlich ausdrückliche abweichende Vereinbarungen getroffen wurden, schuldet AB (über die vereinbarungs- und pflichtgemäße Leistungserbringung hinaus) keinen bestimmten wirtschaftlichen Erfolg aufseiten des Kunden infolge der Leistungserbringung durch AB bzw. der Nutzung der im Zuge der Leistungserbringung von AB erstellten Entwicklungsergebnisse, Konzepte und / oder Planungen durch den Kunden.
3.4 AB schuldet dem Kunden eine Prüfung der rechtlichen Zulässigkeit von Werbestrategien, –kampagnen, –maßnahmen, oder –mitteln bzw. diejenige ihrer Umsetzung und Nutzung nur, soweit dies ausdrücklich vereinbart wurde. Dasselbe gilt hinsichtlich der rechtlichen Zulässigkeit von Medieninhalten und Veranstaltungen, mit Ausnahme der Rechtslage im Hinblick auf solche Personen bzw. deren Leistungen und solche Inhalte, die von AB eigenständig in die Produktion bzw. Organisation der betreffenden Medieninhalte und Veranstaltungen einbezogen wurden und die von einer vereinbarungsgemäßen Nutzung der betreffenden Medieninhalte bzw. der Durchführung und Auswertung der betreffenden Veranstaltung betroffen sind.
3.5 Umfasst der Gegenstand eines Produktionsauftrags die Erstellung oder Einbindung von Software, schuldet AB vorbehaltlich abweichender Vereinbarungen im Einzelfall nicht die Lieferung diesbezüglicher Dokumentationen.
3.6 Ist Gegenstand der von AB vereinbarungsgemäß geschuldeten Leistungen auch die Beschaffung und Einbeziehung von Leistungen Dritter (insbesondere im Rahmen von Produktionsaufträgen und Aufträgen zum Eventmanagement), ist AB berechtigt, die hierfür erforderlichen Aufträge („Drittaufträge“) in dem vereinbarten Umfang und mit dem vereinbarten Inhalt im Namen und, soweit diesbezüglich keine abweichende Vereinbarung getroffen wurde, auf Rechnung des Kunden zu erteilen. AB wird insoweit vom Kunden bevollmächtigt, die hierfür erforderlichen Erklärungen nach pflichtgemäßem Ermessen in dessen Namen abzugeben. Die Auswahl, Beauftragung und ggf. Änderung solcher Drittleistungen steht vorbehaltlich besonderer Vereinbarungen im Einzelfall im pflichtgemäßen Ermessen von AB. AB schuldet insofern lediglich die pflichtgemäße Auswahl des jeweiligen Leistungserbringers sowie die pflichtgemäße Koordination und Abwicklung der Drittaufträge.
3.7 AB ist berechtigt, einzelne vereinbarte Leistungen zu ändern, soweit solche Änderungen nach Vertragsschluss nach pflichtgemäßem Ermessen von AB zur Durchführung des Vertrages erforderlich werden und dem Kunden zumutbar sind. AB wird den Kunden unverzüglich über solche etwaig erforderlichen Leistungsänderungen informieren.
3.8 AB ist berechtigt, sich für die Erfüllung der Leistungspflichten, die AB aufgrund eines Auftrags obliegen, dritter Unternehmen und Dienstleister zu bedienen, die zu diesem Zweck Inhalte schaffen oder sonstige Leistungen erbringen.
3.9 Sofern von AB nicht schriftlich ausdrücklich abweichend erklärt, sind von AB genannte Termine nach pflichtgemäßem Ermessen bestimmte Plantermine, die insbesondere unter dem Vorbehalt der ordnungsgemäßen Mitwirkung des Kunden bzw. seiner Mitarbeiter und / oder Erfüllungsgehilfen sowie, unbeschadet diesbezüglicher Gewährleistungspflichten und einer diesbezüglichen Haftung von AB gemäß dieser AGB, eines planmäßigen Fortgangs der Auftragsdurchführung stehen. Fixgeschäfte, also die Verpflichtung von AB zur Einhaltung festgelegter Zeitpunkte, Termine oder Fristen bei der Leistungserbringung, bedürfen jeweils einer ausdrücklichen schriftlichen Vereinbarung.
3.10 Stellt der Kunde AB die für die Auftragsdurchführung benötigten Informationen, Daten und Inhalte nicht vereinbarungsgemäß zur Verfügung oder erbringt er sonstige vereinbarte und / oder von AB berechtigterweise verlangte Mitwirkungshandlungen nicht, haftet AB nicht für eventuelle Schäden oder sonstige Nachteile, die sich aus einer hierdurch verursachten Verzögerung der Auftragsdurchführung ergeben. Eine solche Verzögerung berechtigt AB, die Auftragsausführung einzustellen oder nach fruchtlosem Ablauf einer dem Kunden zur vereinbarungsgemäßen Vornahme der betreffenden Mitwirkungshandlung gesetzten angemessenen Nachfrist ganz oder teilweise vom Vertrag zurückzutreten bzw. den Vertrag insoweit zu kündigen. Der Anspruch von AB auf die Vergütung der bis dahin vereinbarungsgemäß erbrachten Leistungen bleibt hiervon unberührt.
In jedem Fall einer von dem Kunden zu vertretenden Verzögerung oder anderweitigen Beeinträchtigung der Auftragsdurchführung kann AB von dem Kunden ferner die Vergütung eines AB infolge dessen etwaig entstehenden Mehraufwands verlangen.
3.11 Bei höherer Gewalt oder sonstigen unvorhersehbaren Ereignissen, deren Auswirkungen auf die Vertragserfüllung nicht von AB zu vertreten sind (z. B. Streik, Energieausfall, Unruhen oder behördliche Auflagen und Maßnahmen, deren Ergreifung AB nicht verschuldet hat, allgemeine Störungen der Telekommunikations- und Datennetze, von AB nicht verschuldeter Ausfall von für die Auftragsdurchführung erforderlichen Drittleistungen), ist AB für die Dauer der hierdurch eintretenden Behinderung zzgl. einer angemessenen Anlaufzeit nach deren Fortfall von der Leistungspflicht befreit. Sollte ein Festhalten am Vertrag in diesen Fällen eine unzumutbare Härte für AB darstellen, ist AB zum Rücktritt vom Vertrag berechtigt.
4. Mitwirkung und Verantwortlichkeit des Kunden, Garantie und Freistellung
4.1 Der Kunde ist verpflichtet, AB durch seine Mitwirkung bei der Erbringung der von AB vertraglich geschuldeten Leistungen zu unterstützen, sofern und soweit dies für die Durchführung des jeweiligen Auftrags förderlich ist. Die Ausführung von Entwicklungs- und Konzeptionsaufträgen, Produktionsaufträgen und Aufträgen zum Eventmanagement, setzt regelmäßig die dauerhafte Mitwirkung des Kunden, insbesondere diejenige seiner fachkundigen und entscheidungsbefugten Mitarbeiter und Fachabteilungen, voraus.
Der Kunde benennt AB stets einen fachkundigen Mitarbeiter, der AB zu diesem Zweck während der üblichen Arbeitszeiten zur Verfügung steht und ermächtigt ist, für den Kunden verbindliche Erklärungen, insbesondere im Hinblick auf (Teil-)Abnahmen, Mängel und Änderungen des Inhalts, des Umfangs und der Gestaltung des Auftragsgegenstandes, abzugeben. Ist der benannte Mitarbeiter des Kunden verhindert, so wird der Kunde AB unverzüglich einen entsprechend fachkundigen und bevollmächtigten Vertreter benennen.
4.2 Der Kunde stellt AB insbesondere alle für die Auftragsdurchführung etwaig erforderlichen Informationen, Daten und Inhalte (bspw. Kontaktdaten, Zugangsdaten, Namen einschließlich Domainnamen, Texte, Bilder, Grafiken, Töne, Videos und dergleichen) sowie aufgrund des betreffenden Auftrags von AB gegebenenfalls einzusetzenden Gegenstände oder Objekte (insbesondere Produkte, Verpackungen und Objekte im Rahmen von Produktionsaufträgen und Aufträgen zum Eventmanagement; im Folgenden einheitlich „Objekte“) unentgeltlich zur Verfügung. Sämtliche AB vom Kunden zur Verfügung zu stellenden textlichen, visuellen und auditiven Inhalte, die von AB zum Zwecke der Auftragsdurchführung genutzt werden sollen, hat der Kunde AB in dem von AB vorgegebenen Format, in Ermangelung einer solchen Vorgabe in einem gängigen, unmittelbar für den vorgesehenen Zweck nutz- bzw. verwertbaren Format zu überlassen. Soweit erforderlich, wird der Kunde eine Konvertierung dieser Inhalte auf eigene Kosten veranlassen oder AB die Vornahme einer solchen gesondert vergüten.
Für die Sicherung solcher vom Kunden überlassener Informationen, Daten und Inhalte hat der Kunde selbst Sorge zu tragen. Soweit im Einzelfall nicht ausdrücklich abweichend vereinbart, ist AB ist nicht verpflichtet, vom Kunden zur Verfügung gestellte Informationen, Daten und Inhalte für einen längeren Zeitraum als vierzehn (14) Tage nach Abnahme des betreffenden Leistungsergebnisses bzw. Abschluss der Auftragsdurchführung aufzubewahren; eine Rückgabe erfolgt insoweit auf Gefahr und Kosten des Kunden und nur auf dessen bis zum Ablauf der vorgenannten Aufbewahrungsfrist ausdrücklich erklärten Wunsch.
4.3 Der Kunde ist allein dafür verantwortlich, dass eine vereinbarungsgemäße Nutzung der Informationen, Daten, Inhalte und Objekte, die er AB zur Verfügung stellt, gleichviel, ob eine solche Nutzung durch AB, den Kunden oder durch von ihm beauftragte Dritte erfolgt,
a. keine rechtlich geschützten Interessen und Rechte Dritter, insbesondere keine vertraglichen Rechte, keine Persönlichkeits-, Urheber- und Leistungsschutzrechte sowie keine gewerblichen Schutzrechte verletzt
und
b. nicht aus anderem Grund, insbesondere wegen eines Verstoßes gegen den Datenschutz, Regelungen gegen den unlauteren Wettbewerb oder strafrechtliche Vorschriften, rechtswidrig ist.
Der Kunde garantiert AB verschuldensunabhängig die Beachtung und Wahrung der vorstehend genannten Rechte und Vorschriften sowie, dass die für die Auftragsdurchführung erforderlichen Informationen und Daten, die er AB zu diesem Zweck überlässt, vollständig und richtig sind.
Sollte AB entweder infolge der vereinbarungsgemäßen Nutzung solcher Daten, Informationen, Inhalte und Objekte durch AB und / oder infolge der Nutzung der Leistungsergebnisse von AB durch den Kunden einschließlich etwaig von ihm beauftragter Dritter wegen der Verletzung solcher Rechte und Vorschriften oder der Unrichtigkeit oder Unvollständigkeit überlassener Informationen und Daten in Anspruch genommen werden, ist der Kunde verpflichtet, AB insoweit von jeglicher Haftung freizustellen und AB sämtliche daraus entstehenden Schäden und erforderlichen Kosten einschließlich erforderlicher Rechtsanwaltskosten zu erstatten.
4.4 Im Rahmen eines Auftrags zum Eventmanagement ist der Kunde, soweit diesbezüglich keine ausdrückliche abweichende Bestimmung getroffen wurde, ausschließlich selbst Veranstalter der betreffenden Veranstaltung im Rechtssinne und als solcher verantwortlich für den Ablauf und die Teilnehmer der Veranstaltung, insbesondere für die Sicherheit und die Einhaltung der bei Veranstaltungen von dem Veranstalter zu beachtenden ordnungsrechtlichen Vorschriften. Nach Maßgabe dieser AGB bestehende Gewährleistungspflichten von AB im Hinblick auf die aufgrund des jeweiligen Auftrags zum Eventmanagement von AB zu erbringenden Leistungen bleiben hiervon ebenso unberührt, wie eine gemäß dieser AGB bestehende Haftung von AB.
4.5 Vorbehaltlich ausdrücklicher abweichender Vereinbarungen im Einzelfall obliegt es allein dem Kunden, solche Gebühren und Abgaben an Verwertungsgesellschaften, gesetzliche Sozialversicherungen und staatliche Einrichtungen und Behörden ordnungsgemäß abzuführen, die infolge der Erbringung der jeweiligen Leistungen durch AB und / oder infolge der Nutzung der jeweiligen Leistungsergebnisse durch den Kunden oder durch von ihm beauftragte Dritte anfallenbzw. zu entrichten sind. Hiervon ausgenommen ist selbstverständlich die Erfüllung der steuerlichen und sozialversicherungsrechtlichen Pflichten, die AB als Arbeitgeber und als Auftraggeber Dritter sowie infolge der Einnahme der Vergütung obliegen, die aufgrund eines AB vom Kunden erteilten Auftrags vereinbart wurde.
Wird AB infolge der Auftragsausführung und / oder Nutzung der Leistungsergebnisse durch den Kunden oder von ihm beauftragte Dritte von einer der vorgenannten Einrichtungen hinsichtlich der gemäß vorstehender Regelung vom Kunden abzuführenden Gebühren und Abgaben in Anspruch genommen, hat der Kunde AB insoweit von sämtlichen solcher Ansprüche frei und schadlos zu halten. Werden betreffende Gebühren und Abgaben von AB verauslagt, so ist der Kunde verpflichtet, AB die entsprechenden Beträge gegen Nachweis zu erstatten, soweit im Einzelfall nicht abweichendes vereinbart wurde.
5. Ablieferung, Abnahme, Gewährleistung
5.1 Einer Abnahme der von AB erbrachten Leistungen durch den Kunden bedarf es nur, sofern und soweit diese in Erfüllung einer Verpflichtung zur Herstellung eines konkreten Leistungsergebnisses (eines Konzepts, eines Medieninhalts, eines bestimmten Werbemittels und dergleichen) erbracht worden sind. Entsprechende Leistungsergebnisse (ggf. einschließlich etwaiger Zwischen- bzw. Teilleistungsergebnisse) werden dem Kunden in diesem Fall zur Prüfung und Abnahme zugänglich gemacht. Sofern vom Kunden nicht ausdrücklich anders erbeten und soweit dies mit Rücksicht auf die Art der erbrachten Leistung möglich ist, erfolgt die Zugänglichmachung auf elektronischem Wege, insbesondere durch Übermittlung per E-Mail oder die Zurverfügungstellung eines Hyperlinks zum Abruf über das Internet.
Abnahmefähige Leistungsergebnisse, die frei von wesentlichen Mängeln sind, hat der Kunde unverzüglich abzunehmen; sie gelten als abgenommen, wenn der Kunde deren Abnahme nicht innerhalb von einer (1) Woche seit ihrer Ablieferung erklärt hat.
Im Falle wesentlicher Mängel kann der Kunde die Abnahme des betreffenden Leistungsergebnisses bis zur vollständigen Mängelbeseitigung verweigern. Wesentliche Mängel sind regelmäßig nur solche erheblichen Abweichungen der Leistung von deren vereinbarten Eigenschaften, die zu einer erheblichen Beeinträchtigung der Nutzbarkeit der Leistungsergebnisse für den Kunde führt. Bei nicht wesentlichen Mängeln hat der Kunde die betreffenden Leistungen unter Vorbehalt ihm insofern zustehender Gewährleistungsrechte abzunehmen.
Nimmt der Kunde oder ein von diesem hiermit beauftragter und / oder anderweitig dazu berechtigter Dritter die Nutzung eines Leistungsergebnisses zu dem nach dem zugrundeliegenden Vertrag vorausgesetzten Zweck auf, erfolgt insbesondere eine Veröffentlichung und Nutzung / Verwertung des Leistungsergebnisses gegenüber Dritten, ist hierin im Zweifel die Abnahme des betreffenden Leistungsergebnisses durch den Kunden zu sehen; unbeschadet der im Übrigen diesbezüglich geltenden Regelungen, stellen Nutzungen eines Leistungsergebnisses insoweit, wie diese zum Zwecke einer angemessenen Untersuchung des Leistungsergebnisses auf etwaige Mängel erfolgen, keine Aufnahme der Nutzung des betreffenden Leistungsergebnisses im vorstehenden Sinne dar.
5.2 Maßgeblich für die Abnahmefähigkeit und die Mangelfreiheit der Leistungen von AB sind allein die Eigenschaften der betreffenden Leistungen, die in dem jeweiligen Angebot von AB und, gegebenenfalls, einem vereinbarungsgemäß im Zuge der Auftragsdurchführung erstellten Feinkonzept bestimmt wurden und, soweit dort diesbezhüglich keine besonderen Bestimmungen getroffen sind, die in diesen AGB bezüglich Art, Inhalt und Qualität der Leistungserbringung durch AB enthaltenen Regelungen.
5.3 Der Kunde wird darauf hingewiesen, dass die Art der Softwareumgebung, der Servertechnologie, der Übertragungstechniken und der Endgeräte, die gegebenenfalls zur Zurverfügungstellung, Übermittlung und / oder Darstellung von Medieninhalten und Kommunikationsmedien oder zum Betrieb und zur Nutzung von Software(-elementen bzw.
- komponenten) eingesetzt werden, Auswirkungen auf deren Verfügbarkeit und Darstellung bzw. auf deren Nutzbarkeit und Funktionsumfang haben können.
Soweit keine Vereinbarungen dazu getroffen werden, in welcher Softwareumgebung, für welche Endgeräte und gegebenenfalls auf welcher Servertechnologie und unter Nutzung welcher Übertragungstechniken zu erstellende Medieninhalte oder Kommunikationsmedien verfügbar, darstellbar, nutzbar bzw. funktionsfähig sein soll, schuldet AB die vereinbarte Verfügbarkeit, Darstellbarkeit, Nutzbarkeit und / oder Funktionsweise der Medieninhalte oder Kommunikationsmedien nur im Zusammenhang mit solcher Drittsoftware (bspw. Betriebssysteme, Webbrowser und dergleichen), solcher Servertechnologie und solchen Übertragungstechniken und Endgeräten, die zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses verbreitet und üblich sind, und dies nur für die zu jenem Zeitpunkt aktuellen Versionen bzw. Generationen der betreffenden Drittsoftware oder Technologie.
Unbeschadet abweichender diesbezüglicher Vereinbarungen im Einzelfall und unbeschadet der Verpflichtung von AB zur pflichtgemäßen Leistungserbringung im Übrigen gewährleistet AB nicht die Funktionsfähigkeit und Eigenschaften von Drittsoftware, die von AB vereinbarungsgemäß in von AB zu erstellende Medieninhalte oder Kommunikationsmedien eingebunden wird.
5.4 Der Kunde wird ferner darauf hingewiesen, dass es nach dem derzeitigen Stand der Technik nicht möglich ist, Software zu erstellen, zu betreiben und einzusetzen, die in jeder Anwendungskombination und unter jeglichen technischen und äußeren Bedingungen fehlerfrei lauffähig ist und die stets vor Eingriffen und / oder Beschädigungen durch Dritte, insbesondere durch gezielte Angriffe durch so genannte „Schadsoftware“, gefeit ist.
5.5 Der Kunde hatLeistungsergebnisse von AB nach ihrer Ablieferung unverzüglich auf etwaige Mängel hin zu untersuchen.
Offensichtliche Mängel sind unverzüglich nach Ablieferung des betreffenden Leistungsergebnisses schriftlich gegenüber ABanzuzeigen. Mängel, die erst bei einer sorgfältigen Untersuchung erkennbar sind, sind schriftlich binnen einer (1) Woche nach Ablieferung des betreffenden Leistungsergebnisses zu rügen. Mängel, die auch im Rahmen einer sorgfältigen Untersuchung nicht feststellbar sind, müssen unverzüglich nach ihrer Entdeckung gegenüber ABschriftlich angezeigt werden. Die Mängelrüge hat eine möglichst detaillierte Beschreibung der festgestellten Mängel zu enthalten, die AB in den Stand setzt, die Mängel durch Nacherfüllung zu beheben.
Durch verspätete Mängelanzeigen geltend gemachte Gewährleistungsansprüche sind ausgeschlossen, es sei denn, AB hatte bei Ablieferung Kenntnis von dem betreffenden Mangel. Maßgeblich für die Rechtzeitigkeit einer Rüge ist jeweils ihr rechtzeitiger Zugang bei AB.
5.6 Mängelbeseitigungsansprüche stehen dem Kunden nicht zu bei einer nur unerheblichen Abweichung von der geschuldeten Beschaffenheit und bei einer nur unerheblichen Beeinträchtigung der Brauchbarkeit der erbrachten Leistung. Gleiches gilt für Mängel, die auf von dem Kunden zur Verfügung gestellten Informationen, Daten, Inhalten oder Objekten oder auf Vorgaben des Kunden beruhen.
5.7 Im Rahmen von Aufträgen zum Eventmanagement berechtigt allein der Ausfall oder eine lediglich eingeschränkte Durchführbarkeit der jeweiligen Veranstaltung den Kunden noch nicht zu einer Minderung der Vergütung, die AB aufgrund des betreffenden Auftrags für die insoweit von AB zu erbringenden Leistungen zustehen, soweit der Ausfall oder die eingeschränkte Durchführbarkeit der Veranstaltung nach Maßgabe der im Einzelfall getroffenen Vereinbarungen und den Regelungen dieser AGB nicht von AB zu vertreten ist.
5.8 Ein Recht des Kunden, die Überarbeitung eines Leistungsergebnisses zu fordern, das die geschuldeten Eigenschaften aufweist und den aktuell üblichen formalen und technischen Standards entspricht, besteht nur, sofern und soweit ein solches ausdrücklich vereinbart wurde. Dies betrifft insbesondere so genannte „Korrekturschleifen“ zur Anpassung von Leistungsergebnissen an ästhetische bzw. gestalterische und / oder formale Vorstellungen des Kunden, die von den vorgenannten Eigenschaften und Standards abweichen oder über diese hinausgehen.
Maßgeblich für die Mangelfreiheit und Abnahmefähigkeit der von AB zu erbringenden Leistungen bleiben auch im Falle der Durchführung solcher Überarbeitungen vereinbarungsgemäßer Leistungen allein die diesbezüglichen Regelungen dieser AGB.
5.9 Der Kunde verliert etwaige Rechte aus Mängelhaftung, wenn er die betreffende Leistung ändert oder ändern lässt und hierdurch die Mängelbeseitigung für AB unmöglich oder unzumutbar erschwert wird. In jedem Fall der Änderung der betreffenden Leistung hat der Kunde ABden Mehraufwand zu erstatten, der AB hierdurch bei einer etwaigen Mängelbeseitigung entsteht.
5.10 Soweit eine Leistung von AB nach Vorstehendem mangelhaft ist und dem Kunden diesbezügliche Gewährleistungsansprüche zustehen, wird AB die betreffenden Mängel innerhalb angemessener Frist, die regelmäßig vier (4) Wochen beträgt, durch Nacherfüllung beseitigen.
Bei von AB zu vertretenen Rechtsmängeln wird AB nach eigener Wahl und auf eigene Kosten entweder die Leistung derart abändern oder austauschen, dass bei vertragsgemäßer Nutzung der betreffenden Leistung keine Rechte Dritter mehr verletzt werden bzw. einer solchen Nutzung keine Rechte Dritter mehr entgegen stehen, die Leistung aber weiterhin die geschuldeten Eigenschaften aufweist, oder dem Kunden die erforderliche Berechtigung zur vertragsgemäßen Nutzung der Leistung durch Abschluss eines Lizenzvertrages verschaffen.
Sollte eine Mängelbeseitigung fehlschlagen oder ist eine solche unverhältnismäßig teuer oder AB aus anderen Gründen nicht zumutbar, ist der Kunde berechtigt, die bezüglich der betreffenden Leistung vereinbarte Vergütung angemessen zu mindern oder nach den gesetzlichen Regelungen vom Auftrag zurückzutreten und nach Maßgabe der unter Ziffer 8 dieser AGB getroffenen Regelungen Schadensersatz zu verlangen. Die gesetzlichen Fälle der Entbehrlichkeit eines vorherigen Nacherfüllungsverlangens bleiben hiervon unberührt.
Zum Zeitpunkt eines Rücktritts des Kunden bereits entstandene aufwandsbezogene Zahlungsansprüche von AB (z. B. Material-, Transport- und Reisekosten, Aufwendungen für Drittleistungen) sowie Vergütungsansprüche wegen bereits erbrachter Leistungen bleiben bestehen.
5.11 Gewährleistungsansprüche des Kunden wegen eines Mangels verjähren innerhalb eines Jahres ab Abnahme des betreffenden (Teil-)Leistungsergebnisses bzw. Erbringung der betreffenden (Teil-)Leistung. Für Schadensersatzansprüche des Kunden wegen eines Mangels gilt dies nicht, wenn AB grob schuldhaft gehandelt hat oder bei Ablieferung Kenntnis von dem Mangel hatte oder bei einer Verletzung von Leben, Körper oder Gesundheit infolge eines solchen Mangels.
6. Rechte an Leistungen von AB, Rechteeinräumung, Verletzung solcher Rechte
6.1 AB stehen an sämtlichen Ergebnissen der Leistungen, die von AB im Zuge der Ausführung von Entwicklungs- und Konzeptionsaufträgen und Produktionsaufträgen erbracht werden, die ausschließlichen Rechte zu. Als Leistungsergebnisse in diesem Sinne gelten insbesondere auch sämtliche Konzepte, Entwürfe, Layouts, Skripte, Storyboards, Test- und Vorabversionen, Präsentationsmedien und dergleichen, die von AB im Zuge der Angebotserstellung und der Auftragsausführung - auch als Zwischen- bzw. Übergangsergebnisse - entwickelt und / oder eingesetzt werden, unabhängig davon, ob und ggf. in welcher Form diese verkörperlicht sind.
Die Berechtigung von AB in Bezug auf diese Leistungsergebnisse entspricht ihrem Inhalt und Umfang nach auch dann derjenigen, die nach dem Urheberrechtsgesetz (UrhG) originär dem Urheber in Bezug auf sein Werk zusteht, wenn die betreffenden Leistungsergebnisse im Einzelfall nicht dem Werkbegriff des UrhG unterfallen. Soweit keine abweichenden Regelungen im Hinblick auf die Berechtigung von AB an den von AB abgelieferten Leistungsergebnissen und im Hinblick auf die dem Kunden diesbezüglich eingeräumten Rechte getroffen werden, finden daher insofern die Regelungen des UrhG entsprechende Anwendung.
6.2 Vorschläge und Weisungen des Kunden sowie dessen vertragsgemäße Mitwirkung bei der Durchführung eines Auftrags allein begründen kein etwaiges Miturheberrecht oder eine sonstige Form der Mitberechtigung des Kunden an den Ergebnissen der Leistungen von AB, die ein diesbezügliches Verwertungs- oder Nutzungsrecht seitens des Kunden zu begründen vermag. Bestehende Rechte an von dem Kunden zur Verfügung gestellten Informationen, Daten, Inhalten und Objekten bleiben hiervon unberührt.
6.3 Vorbehaltlich abweichender Vereinbarungen im Einzelfall räumt AB dem Kunden unter der aufschiebenden Bedingung der vollständigen Erfüllung sämtlicher AB aufgrund des betreffenden Auftrags gegen den Kunden zustehender Zahlungsansprüche mit der Ablieferung des betreffenden Leistungsergebnisses und dessen gegebenenfalls erforderlicher Abnahme durch den Kunden die Nutzungsrechte ein, die für die vereinbarungsgemäße Nutzung oder, in Ermangelung einer diesbezüglichen Vereinbarung, zur Erreichung des bei Vertragsschluss erkennbaren Zwecks der Nutzung des geschuldeten Leistungsergebnisses durch den Kunden erforderlich sind.
Soweit danach keine umfassendere Rechteeinräumung erforderlich ist und schriftlich nicht anderes vereinbart wurde, wird dem Kunden ein Nutzungsrecht dieses Inhalts jeweils als einfaches, übertragbares, zeitlich auf zwei (2) Jahre beschränktes Recht zur Nutzung des geschuldeten Leistungsergebnisses in seiner Gesamtheit und in unveränderter Form eingeräumt. Soweit insofern nicht Abweichendes vereinbart wurde und auch der bei Vertragsschluss erkennbare Nutzungszweck keine darüber hinausgehende Berechtigung erfordert, wird dieses Recht im Zweifel räumlich beschränkt auf das Gebiet des Staates eingeräumt, in dem der Kunde seinen Sitz hat, es sei denn, es ist bei Vertragsschluss erkennbar eine bestimmungsgemäße online-Nutzung des Leistungsergebnisses vorausgesetzt; in dem Fall erfolgt die Rechteeinräumung insoweit räumlich unbeschränkt.
6.4 Die Rechteeinräumung im Hinblick auf Leistungsergebnisse im Rahmen von Entwicklungs- und Konzeptionsaufträgen sowie Produktionsaufträgen bezieht sich stets ausschließlich auf abgenommene Endergebnisse. Mit einer Präsentation oder sonstigen Zugänglichmachung von Entwürfen, Layouts, Skripten, Storyboards, Test- und Vorabversionen und sonstigen Zwischen-/Vorergebnissen solcherart allein ist insofern keine diesbezügliche Rechteeinräumung oder –übertragung verbunden. Ohne ausdrückliche, im Vorhinein schriftlich erklärte Zustimmung von AB ist dem Kunden daher jegliche Nutzung solcher Zwischen-/Vorergebnisse, insbesondere deren Offenlegung gegenüber Dritten und deren Umsetzung durch den Kunden selbst oder durch von ihm damit beauftragte Dritte, untersagt.
6.5 Soweit AB im Rahmen der Auftragsdurchführung Skript-, Maschinen- und / oder Quellcode erstellt oder erstellen lässt, verbleibt dieser unter Gewährleistung der dem Kunden eingeräumten Berechtigung zur Nutzung des betreffenden Leistungsergebnisses bei AB, soweit nicht ausdrücklich schriftlich etwas anderes vereinbart wurde. Soweit der Kunde zur Nutzung erstellter und / oder eingebundener Software in Verbindung mit Drittsoftware berechtigt ist, bleibt das ihm nach dem UrhG zustehende Recht zur Dekompilierung hiervon in dem dort bestimmten Umfang und unter den dort bestimmten Voraussetzungen unberührt.
Soweit Leistungsergebnisse unter Einbindung von Open-Source-Modulen erbracht werden, erfolgt die Rechteeinräumung bezüglich solcher Module entsprechend der jeweils anwendbaren Freie-Software-Lizenzen.
6.6 Eine Nutzung der Ergebnisse der von AB erbrachten Leistungen durch den Kunden in Form ihres Vertriebs und / oder ihrer Lizenzierung an Dritte bedarf, soweit eine solche Zweckbestimmung aufseiten des Kunden nicht bereits der Auftragserteilung offenkundig zugrunde gelegt war, jeweils einer ausdrücklichen Vereinbarung im Einzelfall. Mit dem Kunden im Sinne des § 15 Aktiengesetz (AktG) verbundene Unternehmen sind insofern im Zweifel nicht als Dritte in diesem Sinne anzusehen.
6.7 Jede über den vorstehend bestimmten Rahmen hinausgehende Verwendung der Leistungsergebnisse bedarf der vorab schriftlich zu erteilenden Zustimmung von AB. Ohne eine solche Zustimmung ist der Kunde insbesondere nicht berechtigt, Leistungsergebnisse lediglich teil- bzw. ausschnittsweise zu nutzen, sie mit Leistungsergebnissen Dritter zu verbinden, die Leistungsergebnisse in bearbeiteter oder auf sonstige Art und Weise erheblich umgestalteter Form zu veröffentlichen, zu verbreiten, öffentlich zugänglich zu machen oder Nutzungsrechte an solchen umgestalteten Fassungen einzuräumen.
6.8 Wiederholungsnutzungen (z.B. Nachauflagen von physischen Produkten, Nutzung für weitere Kampagnen, Veranstaltungen, Sendungen usw.) oder Mehrfachnutzungen (z.B. für andere Publikationen, Medien, Formate, Produkte usw.) sind im Zweifel von der erfolgenden Rechteeinräumung nicht umfasst und bedürfen der schriftlichen Zustimmung von AB, die AB nur dann nicht verweigern darf, wenn hierdurch berechtigte Interessen des Kunden erheblich beeinträchtigt würden und diese Interessen die berechtigten Interessen von AB im konkreten Einzelfall überwiegen. In jedem Fall steht AB in solchen Fällen ein Anspruch auf eine gesonderte Vergütung für die Wiederholungs- bzw. Mehrfachnutzung des Leistungsergebnisses durch den Kunden zu.
6.9 Für jeden Fall einer unberechtigten Nutzung der Leistungsergebnisse durch den Kunden ist AB berechtigt, eine Vertragsstrafe in Höhe von 200 % der auf die betreffende Leistung entfallenden Auftragsvergütung zu verlangen. Gesetzliche Ansprüche, die AB in diesen Fällen daneben oder darüber hinaus zustehen, bleiben hiervon unberührt.
6.10 Soweit diesbezüglich keine abweichenden Vereinbarungen getroffen werden, bleiben Vorlagen, Modelle, Dateien und sonstige Arbeitsmittel, die AB im Zuge der Auftragsdurchführung anfertigt oder anfertigen lässt, Eigentum von AB. Diesbezügliche Verwahrungs- oder Herausgabepflichten treffen AB insoweit nicht. Einigen sich AB und der Kunde nach Vertragsschluss auf die Überlassung solcher Arbeitsmittel an den Kunden, so steht AB insofern ein gesonderter Vergütungsanspruch zu.
6.11 AB ist berechtigt, von dem Kunden schriftliche Auskunft über den Umfang der Nutzung der von AB abgelieferten Leistungsergebnisse zu verlangen.
7. Vergütung und Zahlungsmodalitäten
7.1 Soweit nicht abweichend in dem zugrunde liegenden Angebot ausgewiesen oder anderweitig vereinbart, werden die auftragsgegenständlichen Leistungen von AB sowie eine etwaige Einräumung von Nutzungsrechten an den Leistungsergebnissen zusammengefasst vergütet.
Sofern und soweit nicht ausdrücklich abweichend von ABerklärt, handelt es sich bei der Angabe von Vergütungsbeträgen für einzelne Leistungen in einem Angebot um Kostenanschläge, die auf Aufwandsschätzungen basieren, die auf Grundlage der zum Zeitpunkt der Angebotserstellung vom Kundenzur Verfügung gestellten Informationen und des vom Kunden mitgeteilten und / oder von AB erkannten Bedarfs des Kunden von AB erstellt wurden.
Soweit die Höhe der Vergütung von AB im Einzelfall nicht vereinbart wurde, richtet sich diese nach den zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses geltenden Vergütungssätzen von AB. Im Rahmen von Aufträgen, die AB im Zusammenhang mit einer Werbekampagne des Kunden oder des Auftraggebers des Kunden erteilt wurden, kann AB in solchen Fällen auch eine Vergütung in Höhe von 10% (zehn Prozent) des über AB abgewickelten Media-/Werbeetats als Vergütung berechnen.
7.2 Soweit nicht ausdrücklich abweichend vereinbart, sind tatsächliche und angemessene Aufwendungen, die ABzur Ausführung eines Auftrags tätigt (bspw. Reise-, Herstellungs-, Kurier- und Transportkosten, Kosten zur Einholung von Drehgenehmigungen, etc.), von dem Kundenauf entsprechenden Nachweisgesondert zu erstatten. Dies gilt insoweit insbesondere auch für Rechtsberatungskosten in angemessener Höhe, sofern und soweit die von AB geschuldeten Leistungen im Einzelfall auch eine rechtliche Prüfung umfassen.
Bezieht AB im Rahmen der Durchführung eines Auftrags vereinbarungsgemäß Leistungen (insbesondere Daten, Inhalte, Produktionsleistungen, Dienstleistungen einschließlich künstlerischer Leistungen und Beratungsleistungen) von Dritten ein, die diese Leistungen nicht als Subunternehmer von ABerbringen, so ist AB, soweit insofern keine abweichenden Vereinbarung getroffen wurde, fernerberechtigt, dem Kundenzum Ausgleich des mit dem Bezug solcher Leistungen verbundenen Aufwands neben den hierfür aufgewendeten Kosten jeweils eine so genannte „Handling-Fee“ / ein sogenanntes „mark-up“ in Höhe von bis zu 15 % (fünfzehn Prozent) des Wertes der bezogenen Leistung zu berechnen.
7.3 Jede Auftragserweiterung auf Veranlassung des Kunden, insbesondere in Form der Änderung, Neuplanung, Umstrukturierung und Erweiterung eines bereits erteilten Auftrags, hat der Kunde AB grundsätzlich gesondert zu vergüten. Dies gilt nur dann nicht, wenn eine von dem Kunden veranlasste Auftragserweiterung weder mit erheblichem Mehraufwand für AB noch mit einer Erweiterung des im Zuge der Durchführung des betreffenden Auftrags gegebenenfalls an den Kunden abzuliefernden Leistungsergebnisses einschließlich diesbezüglicher Rechteeinräumungen verbunden ist.
Vorbehaltlich abweichender Vereinbarungen im Einzelfall gilt als Auftragserweiterung auf Veranlassung des Kunden stets auch ein solcher erheblicher Mehraufwand, der AB bei der Erbringung der vereinbarten Leistung entsteht, der aber erkennbar nicht Teil desjenigen Aufwandes war, der in dem entsprechenden Angebot von AB veranschlagt worden ist, jedenfalls sofern AB den Kunden vor Erbringung solchen Mehraufwands hierauf hinweist und der Kunde daraufhin die weitere Auftragsausführung verlangt.
7.4 Steht AB ein Anspruch auf gesonderte Vergütung getätigten Mehraufwands zu, so richtet sich deren Höhe nach der Vergütung, die für die Durchführung des betreffenden Auftrags vereinbart wurde, insbesondere nach den vereinbarten Stunden- und / oder Tagessätzen, in Ermangelung solcher Bestimmungen nach den zum Zeitpunkt des Anfalls des Mehraufwands geltenden Stunden- und Tagessätzen von AB.
7.5 Die pflichtgemäße Mitwirkung des Kunden bei der Auftragsdurchführung, insbesondere in Form von Anregungen, Vorgaben, Weisungen und Informationen sowie der Zurverfügungstellung von Informationen, Daten, Inhalten und Objekten, wirken sich vorbehaltlich besonderer Vereinbarungen im Einzelfall nicht – auch nicht mittelbar, bspw. im Wege der Ver- bzw. Aufrechnung - vergütungsmindernd aus.
7.6 Sofern und soweit von AB nicht anders angegeben, verstehen sich sämtliche Preise zuzüglich der am Tage der Rechnungsstellung geltenden gesetzlichen Umsatzsteuer.
7.7 Die AB zustehende Vergütung ist grundsätzlich, unbeschadet abweichender Vereinbarungen im Einzelfall, jeweils nach Ablieferung und gegebenenfalls erforderlicher Abnahme des entsprechenden Leistungsergebnisses bzw. Erbringung der entsprechenden Leistung und diesbezüglicher Rechnungsstellung zur Zahlung fällig.
AB ist auch berechtigt, nach dieser Maßgabe vom Kunden Abschlagszahlungen in Abhängigkeit vom Stand der Leistungserbringung und / oder Vorauszahlungen i. H. v. bis zu 50 % der auf die jeweilige Leistung entfallenden Vergütung zu verlangen.
7.8 Der Kunde kommt jeweils in Verzug, wenn und soweit ein geschuldeter und in Rechnung gestellter Vergütungsbetrag nicht innerhalb von zwei (2) Wochen seit ordentlicher Rechnungsstellung auf dem ihm mitgeteilten Konto von AB gutgeschrieben ist.
Gerät der Kunde länger als fünf (5) Werktage mit einer Zahlung in Verzug, ist AB berechtigt, eine etwaige weitere Auftragsdurchführung einzustellen und sämtliche Leistungen und Leistungsergebnisse zurückzubehalten, bis sämtliche fälligen Verbindlichkeiten des Kunden gegenüber AB einschließlich etwaiger infolge des Verzugs entstandener Verzugsschäden und -zinsen vollständig ausgeglichen wurden. AB in diesem Fall daneben oder darüber hinaus zustehende Rechte bleiben hiervon unberührt.
7.9 Der Kunde kann gegen Forderungen von AB mit eigenen Forderungen grundsätzlich nur aufrechnen, wenn seine Forderungen unbestritten oder rechtskräftig festgestellt worden sind. Dies gilt nur dann nicht, wenn es sich bei den Forderungen des Kunden um Zahlungsansprüche handelt, die dem Kunden im Rahmen desselben Auftrags, aufgrund dessen AB Forderungen gegen den Kunden geltend macht, infolge einer von AB zu vertretenden Mangelhaftigkeit der von AB erbrachten Leistungen zustehen.
8. Haftung
8.1 AB haftet aus Vertrag und Delikt
a. für Schäden aufgrund von grober Fahrlässigkeit und Vorsatz und für solche aus der Verletzung von Leben, Körper und Gesundheit;
b. für Schäden aus der Verletzung von Vertragspflichten, deren Erfüllung die ordnungsgemäße Durchführung des Vertrages überhaupt erst ermöglichen und auf deren Einhaltung der Kunde regelmäßig vertraut und vertrauen durfte (so genannte „wesentliche Vertragspflichten“); insoweit ist die Haftung jedoch der Höhe nach beschränkt auf die Höhe des vorhersehbaren Schadens, mit dessen Entstehung typischerweise gerechnet werden muss.
Als vertragstypischer vorhersehbarer Schaden wird dabei regelmäßig die einfache Höhe des jeweiligen Auftragswerts (also regelmäßig der für die Durchführung des betreffenden Auftrags vereinbarten Vergütung) angesehen. Darüber hinausgehende Haftungsansprüche sind insofern und insoweit ausgeschlossen, insbesondere haftet AB nicht darüber hinaus für entgangenen Gewinn, ausgebliebene Einsparungen und sonstige mittelbare sowie unmittelbare Folgeschäden.
Die vorstehenden Haftungsbeschränkungen gelten auch zugunsten der Mitarbeiter, Organe und Erfüllungsgehilfen von AB. AB haftet nicht für das Verhalten ihres Erfüllungsgehilfen, wenn es sich bei diesem um den Kunden oder eine vom Kunden mit dieser Funktion eingesetzte Person handelt.
Zwingende gesetzliche Haftungsvorschriften bleiben von den vorstehenden Regelungen unberührt.
8.2 Schadensersatzansprüche des Kunden wegen der Verletzung wesentlicher Vertragspflichten (s. o. unter Ziffer 8.1, lit. b), verjähren kenntnisunabhängig innerhalb von fünf (5) Jahren ab ihrer Entstehung.
8.3 Da der Kunde allein für die Sicherung der Informationen, Daten und Inhalte verantwortlich ist, die er ABzu Verfügung stellt, haftet AB nicht für etwaige Nachteile, die dem Kunden dadurch entstehen, dass solche Informationen, Daten und Inhalte aufseiten von AB verlustig gehen. Etwaige Gewährleistungspflichten, die AB gemäß den Regelungen dieser AGB in einem solchen Fall aufgrund von Leistungsstörungen obliegen, die ein solcher Verlust gegebenenfalls zur Folge hat, bleiben unberührt.
8.4 Die Übernahme einer Garantie durch AB kann nur dann angenommen werden, wenn eine solche ausdrücklich von AB erklärt wurde.Vorbehaltlich einer entsprechenden ausdrücklichen Vereinbarung im Einzelfall übernimmt AB ferner keine Verpflichtung zur Leistung pauschalierten Schadensersatzes oder zur Zahlung von Vertragsstrafen.
9. Nennung, Eigenwerbung, Belegexemplare
9.1 Sofern und soweit nicht abweichend vereinbart, technisch unmöglich oder dem Kunden bezüglich der konkreten Form der Nutzung des Leistungsergebnisses unzumutbar, ist AB im Zusammenhang mit jeder Veröffentlichung eines von AB im Auftrag des Kundenerstellten Leistungsergebnisses an branchenüblicher Stelle und jeweils in der von ihr vorgegebenen Bezeichnung und gegebenenfalls Gestaltungsform als Urheber bzw. Schöpfer der betreffenden Leistung zu bezeichnen.
9.2 AB ist berechtigt, zum Zwecke der Bewerbung des eigenen Unternehmens sowie der von AB angebotenen Leistungen in Werbemitteln und anderen physischen und nichtphysischen Medien auf die zu dem Kunden bestehende Geschäftsbeziehung und – soweit diesbezügliche Informationen nicht erklärtermaßen oder offenkundig geheimhaltungsbedürftig sind - in deren Rahmen durchgeführte Aufträge sowie auf die im Zuge dessen erbrachten Leistungen und hergestellten Leistungsergebnisse Bezug zu nehmen und zu diesem Zweck den Namen, die Marke, das Logo und sonstige vom Kunden zu seiner Kennzeichnung im geschäftlichen Verkehr verwendete Zeichen in angemessenem und verhältnismäßigem Umfang zu verwenden. Nach dieser Maßgabe ist AB auch berechtigt, den Kunden und die ihm gegenüber erbrachten Leistungen als Referenz auf der Website von AB und in sonstigem – physischen und nichtphysischen - Referenzmaterial anzuführen und wiederzugeben.
9.3 Von physisch vervielfältigten Medien, die von dem Kunden oder in seinem Auftrag unter Nutzung der Leistungsergebnisse von AB zum Zwecke der Abgabe an Dritte hergestellt wurden, sind AB jeweils, soweit insofern keine abweichenden Vereinbarungen getroffen wurden, mindestens zehn (10) Belegexemplare unentgeltlich zu überlassen, die AB auch im Rahmen von Eigenwerbung verwenden, verbreiten und öffentlich wiedergeben darf.
10. Vorzeitige Beendigung von Aufträgen
10.1 Kündigt der Kunde einen Auftrag, bevor dieser vollständig ausgeführt ist, bleibt der Anspruch von AB auf die Vergütung, die auf die bis dahin bereits erbrachten Leistungen entfällt, hiervon unberührt.
Darüber hinaus steht AB in diesen Fällen eine Ausfallentschädigung zu, die sich regelmäßig auf 15 % der Vergütung beläuft, die im Rahmen des betreffenden Auftrags auf die zum Zeitpunkt der Kündigung noch nicht erbrachten Leistungen entfällt. Dem Kunden steht es frei, im Einzelfall nachzuweisen, dass AB infolge der vorzeitigen Auftragsbeendigung ein geringerer Ausfallschaden entstanden ist, ebenso, wie es AB freisteht, im Einzelfall einen höheren Ausfallschaden nachzuweisen.
10.2 Die Verpflichtung des Kunden, AB gemäß der im Einzelfall diesbezüglich gegebenenfalls getroffenen Vereinbarungen und im Übrigen nach Maßgabe dieser AGB die Aufwendungen zu erstatten, die AB zum Zwecke der Durchführung des betreffenden Auftrags bereits getätigt hat, bleibt von einer vorzeitigen Auftragsbeendigung ebenso unberührt. Es wird klargestellt, dass Aufwendungen in diesem Sinne auch im Eingehen von Verbindlichkeiten bestehen können.
10.3 Das Recht der Vertragspartner, sich in den gesetzlich vorgesehenen Fällen vorzeitig von einem Auftrag zu lösen, bleibt ebenso unberührt, wie die von Gesetzes wegen zwingend an eine Ausübung eines solchen Rechts geknüpften Rechtsfolgen.
11. Schlussbestimmungen
11.1 Erfüllungsort für die aus den Vertragsverhältnissen zwischen AB und dem Kunden entstehenden Pflichten und alleiniger Gerichtsstand für alle aus und im Zusammenhang mit der Geschäftsbeziehung zwischen AB und dem KundenentstehendenStreitigkeiten ist der Sitz von AB.
11.2 Auf die Geschäftsbeziehung zwischen AB und dem Kunden, insbesondere die zwischen ihnen begründeten Vertragsverhältnisse,sowie etwaige im Zusammenhang mit dieser entstehenden Streitigkeiten findet ausschließlich das Recht der Bundesrepublik Deutschland Anwendung.
11.3 Sollten einzelne Bestimmungen dieser AGB ganz oder teilweise rechtsunwirksam sein oder ihre Rechtswirksamkeit später verlieren, so wird hierdurch die Gültigkeit der AGB im Übrigen nicht berührt.
Stand: Januar 2023
